民事案件的舉證技巧與注意事項

一、 舉證責(zé)任的一般規(guī)則

舉證責(zé)任是民事訴訟證據(jù)制度的核心，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對自己主張的事實加以證明；當(dāng)案件事實在訴訟中真?zhèn)尾幻鲿r，由負(fù)有舉證責(zé)任的一方承擔(dān)敗訴后果的制度。

我國《民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《民訴法解釋》）第九十條對這一規(guī)定進(jìn)行了細(xì)化，該條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外?！钡诙钜?guī)定：“在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。”該條第一款體現(xiàn)了行為意義上的舉證責(zé)任，強調(diào)由哪一方當(dāng)事人提供證據(jù)，側(cè)重“提供”這一行為；第二款突出了結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，也即如果一個待證事實真?zhèn)尾幻鲿r，由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)不利后果，強調(diào)“不利后果”這一結(jié)果。《民訴法解釋》第九十一條對于舉證責(zé)任如何分配作了進(jìn)一步規(guī)定，即主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任。主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

舉證責(zé)任也稱證明責(zé)任，在概念上可分為兩個層次：一個層次是結(jié)果意義上的舉證責(zé)任。如果當(dāng)事人沒有舉證或者雖然提出了證據(jù)卻未能使法官的心證達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)，即案件事實處于“真?zhèn)尾幻鳌睜顟B(tài)時，負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人將會承受對其不利的事實認(rèn)定甚至敗訴的后果；另一個層次是行為意義上的舉證責(zé)任，指當(dāng)事人為了免于不利的事實認(rèn)定及敗訴的后果，需要努力收集和提出證據(jù)。前者由哪一方承擔(dān)，一般根據(jù)民事法的實體規(guī)范在訴訟前就已經(jīng)被“客觀”地確定下來，因此又被稱為客觀舉證責(zé)任；后者則隨著訴訟程序的展開有可能在當(dāng)事人之間轉(zhuǎn)移，且此種轉(zhuǎn)移主要根據(jù)當(dāng)事人對舉證必要性的主觀認(rèn)知而發(fā)生，故而又被稱為主觀舉證責(zé)任。

客觀舉證責(zé)任的概念意味著舉證的風(fēng)險、負(fù)擔(dān)必須具體分配給某一方當(dāng)事人，而法律事先確定由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)這種不利后果，就是所謂的舉證責(zé)任分配。該種分配的基本功能在于：在當(dāng)事人主張的事實真?zhèn)尾幻鲿r，可以適用該舉證責(zé)任規(guī)則，避免出現(xiàn)法官無法或拒絕作出裁判的情況。此外，該種分配也可以指引當(dāng)事人的民事行為和訴訟行為。

客觀舉證責(zé)任是舉證責(zé)任的本質(zhì)，但絕大多數(shù)民事訴訟不會用到客觀舉證責(zé)任，這是因為大多數(shù)案件中，當(dāng)事人會通過積極履行主觀舉證責(zé)任使案件事實得到證明。只有在待證事實真?zhèn)尾幻鲿r（即“在訴訟結(jié)束時，當(dāng)所有能夠釋明事實真相的措施都已經(jīng)采用過了，但爭議事實仍然不清楚的最終狀態(tài)”），客觀舉證責(zé)任才能發(fā)揮作用。

二、 舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移

“誰主張，誰舉證”為舉證責(zé)任承擔(dān)的一般規(guī)則，但是并非一成不變，當(dāng)負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人證明其主張的證據(jù)達(dá)到高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn)時，對方當(dāng)事人如果提出主張不成立，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)反駁證明責(zé)任，此時即發(fā)生了舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移。民事訴訟中對于某一事實的舉證責(zé)任不斷在當(dāng)事人之間進(jìn)行轉(zhuǎn)移，直至這一事實被查明。

以民間借貸為例，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條第一款規(guī)定，關(guān)于借貸關(guān)系是否存續(xù)這一事實的舉證責(zé)任即在借貸雙方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移。原告提供債權(quán)憑證證明存在借貸關(guān)系后，若被告舉證證明已經(jīng)還款，則借貸關(guān)系存續(xù)的舉證責(zé)任再次轉(zhuǎn)移至原告。值得注意的是舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移并不限于一次，考慮到司法實務(wù)的復(fù)雜程度，很可能出現(xiàn)舉證責(zé)任的多次轉(zhuǎn)移。

1．舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移需要滿足一定的條件

最高人民法院在（2023）民申字第148號案件中認(rèn)為：“在具體案件的審理中，舉證責(zé)任在當(dāng)事人之間的轉(zhuǎn)移取決于人民法院對負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人所提供證據(jù)的證明力的綜合評價結(jié)果。如果在對一方當(dāng)事人所提供證據(jù)進(jìn)行審查判斷后，認(rèn)為其證明力具有明顯優(yōu)勢并初步達(dá)到了相應(yīng)的證明標(biāo)準(zhǔn)，此時可以不再要求該方當(dāng)事人繼續(xù)提供證據(jù)，而轉(zhuǎn)由另一方當(dāng)事人提供相反證據(jù)。因此，具體案件中舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移的前提條件是負(fù)有證明責(zé)任一方當(dāng)事人提供的現(xiàn)有證據(jù)已經(jīng)初步達(dá)到相應(yīng)的證明標(biāo)準(zhǔn)?！?/p>

2．舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移在司法實踐中的運用

最高人民法院在（2023)最高法知民終1139號案件中認(rèn)為：“對軟件相同或?qū)嵸|(zhì)相似既要盡力查明客觀事實，同時也需充分考慮當(dāng)事人的舉證能力，根據(jù)個案具體情況進(jìn)行區(qū)別處理，不能將源程序的比對作為確定軟件相同或?qū)嵸|(zhì)相似的唯一標(biāo)準(zhǔn)。如果權(quán)利人已經(jīng)舉證證明被訴侵權(quán)軟件與主張權(quán)利的軟件界面高度近似，或者被訴侵權(quán)軟件存在相同的權(quán)利管理信息、設(shè)計缺陷、冗余設(shè)計等特有信息，可以認(rèn)為權(quán)利人完成了初步舉證責(zé)任，此時舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至被訴侵權(quán)人，應(yīng)由其提供相反證據(jù)以證明其未實施侵權(quán)行為?！?/p>

三、關(guān)于舉證責(zé)任倒置的規(guī)定

上述基于法律要件分類說之規(guī)范說的舉證責(zé)任分配一般規(guī)則，在傳統(tǒng)商事案件等領(lǐng)域的糾紛處理上具有較強的適用性，但在某些特殊領(lǐng)域適用時存在有違公平的問題。就此，有學(xué)者提出，在涉及危險領(lǐng)域的民事案件中應(yīng)加重加害人的證明責(zé)任，才有助于實現(xiàn)實質(zhì)正義。我國法律規(guī)定部分接納了這一觀點，并在一些特殊領(lǐng)域規(guī)定了舉證責(zé)任分配的特殊規(guī)則，對舉證責(zé)任分配進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整。舉證責(zé)任倒置是這種調(diào)整的方法之一，即按照舉證責(zé)任分配的一般規(guī)則將本來應(yīng)當(dāng)配置給一方當(dāng)事人的客觀舉證責(zé)任，通過法律規(guī)定轉(zhuǎn)移給另一方當(dāng)事人承擔(dān)。

1．侵權(quán)糾紛中的舉證責(zé)任倒置規(guī)定

按照民事實體法有關(guān)侵權(quán)的一般理論，構(gòu)成侵權(quán)的四種要件事實是：加害行為、損害后果、行為與后果之間的因果關(guān)系、主觀過錯。原則上上述四要件均應(yīng)由受害方承擔(dān)舉證責(zé)任。但侵權(quán)法中存在諸多舉證責(zé)任倒置的規(guī)定：

（1）環(huán)境污染糾紛中，加害方就不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。

《民法典》第一千二百三十條規(guī)定：“因污染環(huán)境、破壞生態(tài)發(fā)生糾紛，行為人應(yīng)當(dāng)就法律規(guī)定的不承擔(dān)責(zé)任或者減輕責(zé)任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任?！?/p>

（2）建筑懸掛物墜落、高空墜物、堆放物倒塌、林木折斷、窨井等地下設(shè)施等情形致他人損害的，加害方就不存在加害行為承擔(dān)舉證責(zé)任。

下列規(guī)定屬于舉證責(zé)任倒置的情形，同時也可視作過錯推定的規(guī)定。

法條鏈接：《民法典》第一千二百五十三條規(guī)定：“建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償?！?/p>

《民法典》第一千二百五十四條第一款規(guī)定：“禁止從建筑物中拋擲物品。從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害的，由侵權(quán)人依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；經(jīng)調(diào)查難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償?？赡芗雍Φ慕ㄖ锸褂萌搜a償后，有權(quán)向侵權(quán)人追償?！?/p>

《民法典》第一千二百五十五條規(guī)定：“堆放物倒塌、滾落或者滑落造成他人損害，堆放人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?/p>

《民法典》第一千二百五十七條規(guī)定：“因林木折斷、傾倒或者果實墜落等造成他人損害，林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?/p>

《民法典》第一千二百五十八條規(guī)定：“在公共場所或者道路上挖掘、修繕安裝地下設(shè)施等造成他人損害，施工人不能證明已經(jīng)設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。窨井等地下設(shè)施造成他人損害，管理人不能證明盡到管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”

（3）新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利糾紛中，加害方就不存在加害行為承擔(dān)舉證責(zé)任。

《專利法》第六十六條第一款規(guī)定：“專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。”

2．勞動爭議糾紛中的舉證責(zé)任倒置規(guī)定

（1）因用人單位作出開除、辭退、減少勞動報酬等決定發(fā)生的勞動爭議，以及用人單位的工資支付記錄等證據(jù)，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第四十四條規(guī)定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。”此外，原勞動部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第二條也規(guī)定了由用人單位負(fù)舉證責(zé)任的“憑證”范圍。

值得注意的是，上述規(guī)定不應(yīng)被視為完全的舉證責(zé)任倒置，否則意味著相關(guān)糾紛中，勞動者完全無需提交任何證據(jù)，而應(yīng)當(dāng)考慮個案的實際情況、各方舉證難度等進(jìn)行綜合判斷。例如就開除這一問題，勞動者主張解雇補償金請求權(quán)時，僅需要就解除勞動關(guān)系本身承擔(dān)證明責(zé)任，而基于何種原因解除勞動關(guān)系則在所不論。用人單位如果提出抗辯，則需要證明勞動合同解除的合法性，此處即適用了舉證責(zé)任倒置規(guī)則。

（2）工傷糾紛案件中，用人單位就不是工傷承擔(dān)舉證責(zé)任。

《工傷保險條例》第十九條第二款、《工傷認(rèn)定辦法》第十七條第一款規(guī)定：“職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。”

3．其他糾紛中的舉證責(zé)任倒置規(guī)定

（1）一人有限責(zé)任公司債務(wù)糾紛中，一人公司股東就公司財產(chǎn)的獨立性承擔(dān)舉證責(zé)任。

《公司法》第六十三條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

（2）耐用商品、裝飾裝修服務(wù)消費糾紛中，經(jīng)營者就瑕疵不是由其造成承擔(dān)舉證責(zé)任。

《消費者權(quán)益保護(hù)法》第二十三條第三款規(guī)定：“經(jīng)營者提供的機動車、計算機、電視機、電冰箱、空調(diào)器、洗衣機等耐用商品或者裝飾裝修等服務(wù)，消費者自接受商品或者服務(wù)之日起六個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵，發(fā)生爭議的，由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的舉證責(zé)任。”

四、關(guān)于舉證責(zé)任減輕的規(guī)定

有關(guān)舉證責(zé)任分配的調(diào)整并不限于倒置或轉(zhuǎn)移，還包括一系列層次不同或程度不等的調(diào)整方法。在這一方面，侵權(quán)法上的過錯是一個較為典型的領(lǐng)域。由于加害方的過錯的主觀性質(zhì)，被害方一般較難對此進(jìn)行成功舉證，于是經(jīng)由司法實踐而后通過立法而發(fā)展出了旨在減輕受害人舉證負(fù)擔(dān)的一系列方法。

1．關(guān)于無過錯責(zé)任的規(guī)定

對于某些特殊領(lǐng)域的侵權(quán)行為，法律規(guī)定加害方承擔(dān)“無過錯責(zé)任”，即受害方無需對加害方是否存在主觀過錯進(jìn)行舉證，徹底解除了受害方對加害方主觀過錯的舉證責(zé)任?！睹穹ǖ洹返谝磺б话倭鶙l對此作出一般規(guī)定，具體規(guī)定包括：

（1）機動車與行人的交通事故糾紛中，機動車一方?jīng)]有過錯的，對保險公司賠償后仍不足的部分，在不超過10%的范圍內(nèi)承擔(dān)無過錯賠償責(zé)任；（《道路交通安全法》第七十六條）

（2）無、限制民事行為能力人致人損害的，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯責(zé)任；（《民法典》第一千一百八十八條）

（3）用人單位的工作人員執(zhí)行工作任務(wù)致人損害的，用人單位承擔(dān)無過錯責(zé)任；（《民法典》第一千一百九十一條）

（4）（適用于個人之間的勞務(wù)關(guān)系）提供勞務(wù)致他人損害的，接受勞務(wù)一方承擔(dān)無過錯責(zé)任；（《民法典》第一千一百九十二條）

（5）產(chǎn)品缺陷致人損害的，生產(chǎn)者承擔(dān)無過錯責(zé)任；（《民法典》第一千二百零二條）

（6）環(huán)境污染致人損害的，污染者承擔(dān)無過錯責(zé)任；（《民法典》第一千二百二十九條）

（7）高度危險責(zé)任糾紛中，“高度危險”相關(guān)人員承擔(dān)無過錯責(zé)任；（《民法典》第一千二百三十六條）

（8）飼養(yǎng)動物致人損害的，飼養(yǎng)人或管理人承擔(dān)無過錯責(zé)任（但動物園承擔(dān)過錯推定責(zé)任）；（《民法典》第一千二百四十五條）

（9）建筑物倒塌致人損害的，建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)無過錯責(zé)任；（《民法典》第一千二百五十二條）

2．關(guān)于過錯推定的規(guī)定

在客觀舉證責(zé)任仍由受害方承擔(dān)的前提下，還有一種減輕其舉證負(fù)擔(dān)的方法，就是法律上的推定。這種方法是指用某個比較容易提供證據(jù)證明的間接事實來代替一個很難證明的要件事實，如果該間接事實得到證明就暫時認(rèn)定要件事實為真，不過這種認(rèn)定可以因?qū)Ψ降姆醋C而遭到動搖。具體規(guī)定包括：

（1）無民事行為能力人在教育機構(gòu)遭受人身損害的，推定教育機構(gòu)具有過錯；（《民法典》第一千一百九十九條）

（2）醫(yī)療機構(gòu)存在違規(guī)、隱匿、銷毀病例資料等情形且患者遭受損害的，推定醫(yī)療機構(gòu)具有過錯；（《民法典》第一千二百二十二條）

（3）非法占有高度危險物的所有人、管理人的過錯推定責(zé)任；（《民法典》第一千二百四十二條）

（4）動物園的動物致人損害的，推定動物園具有過錯；（《民法典》第一千二百四十八條）

（5）建筑懸掛物墜落、高空墜物、堆放物倒塌、林木折斷、窨井等地下設(shè)施等情形致他人損害的，加害方就不存在過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。（《民法典》第一千二百五十三條、第一千二百五十五條、第一千二百五十七條、第一千二百五十八條）

3．司法實務(wù)中減輕當(dāng)事人舉證負(fù)擔(dān)的做法

司法實務(wù)中，裁判者會盡量避免出現(xiàn)真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，但部分案件不可避免地出現(xiàn)無法查明真相的情形。此種情況下，裁判者往往以公平和誠實信用為原則，通過各種方式實質(zhì)上減輕當(dāng)事人舉證的責(zé)任及負(fù)擔(dān)。

目前我國司法實踐中采取最多的方式，理論上稱為“證明妨礙”，其基本含義是負(fù)有客觀舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人雖然已經(jīng)盡到最大努力收集并提出證據(jù)，但由于對方當(dāng)事人故意或過失地?fù)p毀、隱匿相關(guān)證據(jù)等妨礙行為，最終導(dǎo)致真?zhèn)尾幻鞯慕Y(jié)果。實踐中裁判者往往根據(jù)證據(jù)取得的難易程度等情況，對具體情形作出裁量。典型例子如婚姻家庭案件中的親子關(guān)系鑒定問題，實踐中如果一方申請鑒定、對方不同意或不配合，裁判者往往直接承認(rèn)申請鑒定一方的主張，以此來制裁另一方當(dāng)事人妨礙證明的行為。

五、舉證責(zé)任分配的特殊規(guī)則

在上述規(guī)則的基礎(chǔ)上，民事訴訟中還有針對類型行為的特殊規(guī)則，主要包括：

1．訴訟上的自認(rèn)，即對方當(dāng)事人對于己不利的事實進(jìn)行自認(rèn)的情況下，免除主張方的舉證責(zé)任。

2．免證事實，即當(dāng)事人對主張中不需要當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任即可以認(rèn)定的事實不需承擔(dān)舉證責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》）第九條規(guī)定：下列事實，當(dāng)事人無需舉證證明：

（一）眾所周知的事實；

（二）自然規(guī)律及定理；

（三）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；

（四）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實；

（五）已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實；

（六）已為有效公證文書所證明的事實。

六、舉證質(zhì)證方法與技巧

1．及時舉證

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法庭調(diào)查階段及時舉證，切忌“留一手”，企圖在法庭辯論時用此證據(jù)作為駁倒對方的“秘密武器”。

2．按序及時舉證

（1）原告舉證

（2）被告舉證

（3）科學(xué)舉證

a．代理人應(yīng)當(dāng)尋找與代理案件相關(guān)的法律規(guī)定，確定舉證責(zé)任的主體，己方是否有必要舉證，是否存在舉證責(zé)任倒置的情形。如果己方應(yīng)當(dāng)舉證，就必須盡力尋找有利于自己的證據(jù)。

b．開庭前做好充分準(zhǔn)備，將證據(jù)分類，列出證據(jù)清單。如將所有準(zhǔn)備在法庭出示的證據(jù)進(jìn)行分類和編號，并說明每一份證據(jù)證明什么問題。

具體而言：

a．當(dāng)事人在法定舉證期限內(nèi)提交證據(jù)時，應(yīng)當(dāng)圍繞訴訟請求事項對證據(jù)進(jìn)行分組歸類編號，列出證據(jù)目錄。證據(jù)清單按照“序號、證據(jù)名稱、證據(jù)內(nèi)容、證據(jù)來源、頁碼”的格式制作;

b．在證據(jù)目錄中對每一份證據(jù)材料的證明內(nèi)容(指向)應(yīng)當(dāng)予以詳細(xì)表述和說明，必要時要對證據(jù)材料中與待證事實密切相關(guān)的主要內(nèi)容進(jìn)行摘錄，并作說明；

c．對證據(jù)目錄還應(yīng)當(dāng)標(biāo)明每一份證據(jù)材料的來源；

d．證據(jù)編號同時標(biāo)注在證據(jù)材料文本右上角空白處，并且必須與證據(jù)清單上列出的證據(jù)頁碼保持一致。

在舉證時應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：

a．證據(jù)是否原件、原物、復(fù)印件、復(fù)制品以及與原件、原物與復(fù)印件相符；

b．在接受質(zhì)疑中說明證據(jù)與本案事實相關(guān)；

c．說明證據(jù)的形式、來源符合法律規(guī)定；

d．在接受質(zhì)疑中說明證據(jù)的內(nèi)容真實；

e．在接受質(zhì)疑中陳述證人或者提供證據(jù)的人與自己無利害關(guān)系。

3.舉證的誤區(qū)

（1）圍繞訴訟請求和事實主張進(jìn)行舉證，切忌將所有收集到的證據(jù)不分種類、不分主次全部送交法庭，以致“淹沒”最重要的證據(jù)，影響證據(jù)的效力，也就是說，當(dāng)事人在訴訟過程中不能漫無目的、漫無邊際地向法院提供證據(jù)，而是應(yīng)當(dāng)把握好舉證中心。

（2）切忌舉出對己方不利的證據(jù)。

4.疑證不舉

舉證的目的，是為了使己方證據(jù)得到法官的肯定與認(rèn)可，以及得到有利的判決結(jié)果。訴訟實踐中，收集的“似是而非”的證據(jù)雖然有利于己方的證明價值，但也有利于對方的證明價值，甚至對于對方的證明價值高于己方。對于這類證據(jù)在訴訟中應(yīng)盡量少舉或不舉。

5.彼證我用

若己方的重要證據(jù)滅失，或原始證據(jù)在對方當(dāng)事人處保存，由于舉證不能，會在訴訟中處于非常被動的地位，于此情形，該如何處理?

（1）通過對方的起訴或答辯時的疏忽和遺漏，及時申請法庭要求對方舉出相應(yīng)的證據(jù)，為我所用。

（2）通過對對方當(dāng)事人證據(jù)的質(zhì)證，去偽存真，彼證我用。

（3）提供證據(jù)證明證據(jù)在對方當(dāng)事人處，申請法庭調(diào)查取證，對方當(dāng)事人若不出示，法庭將推定對方妨礙舉證。

【《證據(jù)規(guī)定》第九十五條規(guī)定：“一方當(dāng)事人控制證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提交，對待證事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于控制人的，人民法院可以認(rèn)定該主張成立?！薄?/p>

6.以攻為守

如果己方處在舉證不能或無證可舉的情況下，怎么辦？最好的防守是主動進(jìn)攻：

（1）從對方陳述的事實中尋找“蛛絲馬跡”;

（2）從對方提交的證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性入手，尋找“蛛絲馬跡”;

（3）通過發(fā)問，否定對方及其證人對己方不利的陳述或證據(jù)，將對己方有利的回答或證據(jù)為我所用。如從與案件事實相關(guān)的時間、地點、物證的大小、價格等方面進(jìn)行發(fā)問。

7.根據(jù)案情擬定舉證提綱

（1）根據(jù)案情和可能出現(xiàn)的各種情況策劃舉證和應(yīng)對舉證;

（2）書寫舉證提綱和應(yīng)對提綱。

七、沒有證據(jù)或者不能按期舉證的法律后果

1.當(dāng)事人沒有證據(jù)或是證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。（《民訴法解釋》第九十條）

2. 當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由，必要時可以要求其提供相應(yīng)的證據(jù)。（《民訴法解釋》第一百零一條）

3. 當(dāng)事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓(xùn)誡、罰款。（《民訴法解釋》第一百零二條）

4.對需要鑒定的事項負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或不預(yù)交鑒定費用的或者拒不提供相關(guān)材料，致使待證事實無法查明的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。（《證據(jù)規(guī)定》第三十一條）

八、關(guān)于證人證言的舉證

1．民事訴訟法規(guī)定的證人

根據(jù)《民事訴訟法》第七十二條規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證，即都可以作為證人。

就自然人而言，完全民事行為能力人，待證事實與其年齡、智力狀況或精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力或限制民事行為能力人均可以作為證人。但是不能正確表達(dá)自己意思的人，不能作為證人。關(guān)于何為“不能正確表達(dá)自己意思的人”法律沒有具體規(guī)定，在審判實踐中主要是由法院對擬作證人員的記憶力、表達(dá)力，包括其是否能對基本常識、最近所發(fā)生的事實等進(jìn)行正確表述進(jìn)行考察【參見（2023）瓊02民終1494號民事判決書】，然后決定是否采信其證言。

就單位而言，現(xiàn)行法律對于單位如何作證沒有明確規(guī)定，司法實踐中法院認(rèn)可的單位作證方式為出具證明材料。單位出具證明材料時應(yīng)當(dāng)符合《民訴法解釋》第一百一十五條規(guī)定的形式，即由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人簽名或蓋章，并加蓋單位印章。若形式上缺少任一要件，則面臨證據(jù)不符合法律規(guī)定的形式、不予采信的風(fēng)險【參見（2023）最高法民申138號民事裁定書】。此外，人民法院可以向單位及制作證明材料的人員進(jìn)行調(diào)查核實，必要時可以要求制作證明材料的人員出庭作證。單位及制作證明材料的人員拒絕人民法院調(diào)查核實，或者制作證明材料的人員無正當(dāng)理由拒絕出庭作證的，該證明材料不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)（《民訴法解釋》第一百一十五條）。最后，對于單位出具的證明材料的性質(zhì)法律也沒有明確規(guī)定，有證人證言和書證之爭。最高法院認(rèn)為單位出具的證明材料不屬于書證，而應(yīng)根據(jù)《民事訴訟法》第一百一十五條審查是否作為定案的依據(jù)【參見(2023)最高法民申1047號民事裁定書】。

2．證人證言的舉證方式——出庭作證

《民事訴訟法》第七十三條、《證據(jù)規(guī)定》第六十八條明確規(guī)定，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受審判人員和當(dāng)事人的詢問。除非雙方當(dāng)事人同意證人以其他方式作證并經(jīng)法院準(zhǔn)許的，或者證人有正當(dāng)理由、出庭確有困難，法院準(zhǔn)許其變更其他方式作證的，證人才可以不出庭作證。

九、如何申請專家輔助人（有專門知識的人員）出庭?

《民訴法解釋》第一百二十二條、第一百二十三條規(guī)定，當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭，代表當(dāng)事人對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證，或者對案件事實所涉及的專業(yè)問題提出意見。具有專門知識的人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，視為當(dāng)事人的陳述。人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人申請的，相關(guān)費用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。

人民法院可以對出庭的具有專門知識的人進(jìn)行詢問。經(jīng)法庭準(zhǔn)許，當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識的人進(jìn)行詢問，當(dāng)事人各自申請的具有專門知識的人可以就案件中的有關(guān)問題進(jìn)行對質(zhì)。

1.創(chuàng)設(shè)專家輔助人制度的重要意義：

（1）提高了當(dāng)事人對專門問題的參與性;

（2）有助于法官保持必要的獨立性。

2.專家輔助人的作用：

（1）就案件的專門問題進(jìn)行說明、接受詢問;

（2）幫助當(dāng)事人對鑒定人作出的鑒定意見發(fā)表意見、進(jìn)行詢問。

3.需要注意的問題：

（1）專家輔助人與專家證人是不同的。前者的作用是闡釋和說明，后者的作用是對案件中的專門性問題作出結(jié)論性意見。

（2）專家輔助人出庭，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人書面申請，并得到法庭批準(zhǔn)。

（3）專家輔助人出庭，有關(guān)費用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。

十、 其他

1.當(dāng)事人或其他訴訟參與人不得偽造、毀滅證據(jù)，提供虛假證據(jù)，組織證人出庭作證，指使、墮買、脅迫他人做偽證，或者對證人、鑒定人、勘驗人打擊報復(fù)，否則將依照《民事訴訟法》第一百一十條、第一百一十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰。（《證據(jù)規(guī)定》第九十八條）

2.當(dāng)事人將證據(jù)提交法院時應(yīng)向法院具體承辦該案的法官或書記員索要收據(jù)，收據(jù)上應(yīng)注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁數(shù)、收到的時間，并由經(jīng)辦人員簽名或蓋章，以免遺失，對己不利。（《證據(jù)規(guī)定》第十九條）

十一、舉證期限問題

舉證期限是對當(dāng)事人提交證據(jù)時間的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料。當(dāng)事人逾期舉證的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由；拒不說明理由或理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不采納證據(jù)，或者雖采納證據(jù)但予以訓(xùn)誡或罰款，故舉證期限是當(dāng)事人必須特別關(guān)注的期限。

與舊《證據(jù)規(guī)定》一致，2023年修改的新《證據(jù)規(guī)定》仍將“舉證時限與證據(jù)交換”條款排編于第三部分，但有大篇幅的內(nèi)容刪減、修改及新增，其中修改條文5條，新增條文3條，保留舊《證據(jù)規(guī)定》條文未作修改的僅2條。

1.保留答辯期規(guī)定

新《證據(jù)規(guī)定》保留答辯期的規(guī)定，即被告應(yīng)當(dāng)在答辯期屆滿前提出書面答辯，闡明其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實和理由的意見。

2.修改舉證期限

舉證通知書不再要求和受理通知書、應(yīng)訴通知書一并送達(dá)，審理前準(zhǔn)備階段送達(dá)當(dāng)事人即可；法院指定舉證期限的，一審普通程序不得少于15日，當(dāng)事人提供新證據(jù)的二審不得少于10日，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣坏贸^15日，小額訴訟程序不得超過7日。

3.逾期舉證不視為直接放棄舉證權(quán)利

舊《證據(jù)規(guī)定》第三十四條規(guī)定當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)材料的視為放棄舉證權(quán)利等內(nèi)容，新《證據(jù)規(guī)定》予以刪除，即當(dāng)事人逾期舉證的，由人民法院責(zé)令說明理由，否則人民法院可以不采納該證據(jù)，或采納但予以訓(xùn)誡或罰款；此意味著逾期證據(jù)仍可作為人民法院認(rèn)定案件事實的依據(jù)，一方當(dāng)事人逾期舉證，其他當(dāng)事人發(fā)表“不予質(zhì)證、舉證人逾期提交證據(jù)的視為放棄舉證權(quán)利、人民法院不應(yīng)組織質(zhì)證”或類似其他質(zhì)證意見，不具有有效對抗性。

4.舉證期限內(nèi)提供證據(jù)存在客觀障礙的可申請人民法院延期

新《證據(jù)規(guī)定》第五十二條為新增條款，該條對《民事訴訟法》第六十五條第二款款規(guī)定的當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)時“確有困難”情形作出司法解釋?！芭e證期限內(nèi)提供證據(jù)存在客觀障礙”的認(rèn)定，由人民法院根據(jù)當(dāng)事人的舉證能力、不能在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)的原因等因素進(jìn)行綜合判斷。

5.當(dāng)事人所主張法律關(guān)系或者民事行為效力與人民法院認(rèn)定不一致時的處理，人民法院不再對當(dāng)事人變更訴訟請求進(jìn)行釋明。

根據(jù)舊《證據(jù)規(guī)定》第三十五條的規(guī)定，當(dāng)事人所主張法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的，人民法院可直接進(jìn)行認(rèn)定，并告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。新《證據(jù)規(guī)定》予以調(diào)整，當(dāng)事人所主張法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為效力與人民法院認(rèn)定不一致時，除非對裁判理由及結(jié)果沒有影響或者有關(guān)問題已經(jīng)當(dāng)事人充分辯論，人民法院應(yīng)當(dāng)作為焦點問題進(jìn)行審理，由當(dāng)事人根據(jù)庭審情況決定是否變更訴訟請求，法院不予釋明，但當(dāng)事人一旦變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予并可以根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限。

6.適當(dāng)放寬當(dāng)事人申請延期舉證的限制

根據(jù)新《證據(jù)規(guī)定》第五十四條的規(guī)定，當(dāng)事人舉證期限內(nèi)可申請延期舉證，與舊《證據(jù)規(guī)定》第三十六條的規(guī)定不同，新《證據(jù)規(guī)定》并未對當(dāng)事人申請次數(shù)進(jìn)行限制，人民法院準(zhǔn)予延期時其他當(dāng)事人在該延長期限內(nèi)也具有可舉證的同等待遇；

7．特殊情形下如何確定舉證期限？

新《證據(jù)規(guī)定》第五十五條規(guī)定了五種特殊情形下的舉證期限的確定：

（1） 當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，舉證期限中止，自駁回管轄權(quán)異議的裁定生效之日起恢復(fù)計算；如果當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議成立，法院裁定移送管轄，則案件轉(zhuǎn)交受移送法院，受移送法院將重新確定舉證期限；

（2）有新的訴訟主體【被追加的當(dāng)事人、有獨立請求權(quán)或無獨立請求權(quán)的第三人】加入訴訟，法院應(yīng)當(dāng)為新加入的主體確定舉證期限，該舉證期限適用于其他當(dāng)事人；

（3）發(fā)回重審的案件，一審法院可以酌情確定新的舉證期限；

（4）當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴的，由法院根據(jù)具體情況重新確定舉證期限；

（5）公告送達(dá)的，舉證期限自公告期屆滿之次日起計算。

十二、新《證據(jù)規(guī)則》中的舉證期限中止制度

舉證期限制度旨在督促當(dāng)事人積極、及時舉證，推進(jìn)司法程序的順利進(jìn)行。根據(jù)此前有效的法律規(guī)定，舉證期限存在可依申請延期的規(guī)定，但卻沒有依法中止的制度設(shè)計。而新《證據(jù)規(guī)則》第五十五條規(guī)定：“存在下列情形的，舉證期限按照如下方式確定：（一）當(dāng)事人依照民事訴訟法第一百二十七條規(guī)定提出管轄權(quán)異議的，舉證期限中止，自駁回管轄權(quán)異議的裁定生效之日起恢復(fù)計算。”

上述規(guī)定就是新增的舉證期限中止制度，其適用條件有二：

其一，程序條件：需要當(dāng)事人依法提出管轄權(quán)異議，即舉證期限中止制度以管轄權(quán)異議的啟動為程序前提；

其二，中止事由：需要管轄權(quán)異議被駁回，即舉證期限需要管轄權(quán)異議被最終駁回才觸發(fā)中止的效力，如果異議被支持、案件被移送管轄的，則不適用中止規(guī)定。

舉證期限中止的效力有以下四點：

其一，追溯效力：舉證期限中止事由出現(xiàn)后，期限中止的起始日期將追溯至提出管轄權(quán)異議之日，即舉證期限自管轄權(quán)異議提出之日中止計算。

其二，中止事由的雙重效力：中止事由即管轄權(quán)異議被駁回將存在雙重效力。一方面，只有管轄權(quán)異議被駁回（裁定生效）才能確認(rèn)舉證期限發(fā)生中止；另一方面，管轄權(quán)異議被駁回之日同時也會導(dǎo)致中止的期限恢復(fù)計算。

其三，已經(jīng)經(jīng)過期間的處理：管轄權(quán)異議被駁回（裁定生效），則提出管轄權(quán)異議前已經(jīng)經(jīng)過的期間需與管轄權(quán)駁回異議裁定生效之日后經(jīng)過的期間合并計算。

其四，管轄權(quán)裁定的生效之日的確定：根據(jù)《民事訴訟法》第一百五十五條規(guī)定，最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

對于裁定的生效，需要區(qū)分一審裁定和二審裁定。目前實踐中對于一審裁定的生效日已沒有太大爭議，即在各方收到一審裁定之后滿10日沒有上訴的，即送達(dá)日+10日屆滿之次日即為生效日；但對于二審裁定的生效日到底采用“裁定送達(dá)說”還是“裁定作出說”，法律沒有明確的規(guī)定，實踐中尚有爭議。

從舉證期限中止制度來看，由于當(dāng)事人需要以裁定的生效日期來作為恢復(fù)舉證期限的起始日期，而考慮到法院作出裁定之日到當(dāng)事人收到裁定往往需要一定的時間，如果以裁定作出之日為生效日，很有可能發(fā)生當(dāng)事人實際收到裁定時，恢復(fù)計算后的舉證期限已經(jīng)屆滿的情況，這無疑是不合理的。因此，筆者傾向于以“裁定送達(dá)說”，即一方當(dāng)事人收到二審裁定之次日作為計算恢復(fù)舉證期限之日。當(dāng)然，謹(jǐn)慎起見，在代理個案時建議與法院密切聯(lián)系，以確認(rèn)恢復(fù)舉證期限的起算日期。

民事案件質(zhì)證技巧與注意事項

一、質(zhì)證的概念和意義

（一）質(zhì)證的概念

在學(xué)理上，質(zhì)證沒有明確的定義。在多種學(xué)界觀點中，關(guān)于質(zhì)證概念的共識性觀點主要包括兩點，第一，質(zhì)證應(yīng)在法官的主持下進(jìn)行；第二，質(zhì)證是一種訴訟過程中的活動。對于質(zhì)證的其他方面，根據(jù)各觀點認(rèn)定的質(zhì)證的主體、質(zhì)證內(nèi)容、質(zhì)證目的等因素的差異，存在多種學(xué)說。

《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用》上冊（第346頁）對質(zhì)證的概念進(jìn)行了界定，即“質(zhì)證是指在審判人員的主持下，由訴訟當(dāng)事人通過聽取、審閱、核對、辨認(rèn)等方法，對提交法庭的證明材料的真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性作出判斷，無異議的予以認(rèn)可，有異議的當(dāng)面提出質(zhì)疑和詢問的程序。”

（二）質(zhì)證在民事訴訟中的意義

1．民事訴訟的程序要求：證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證不得作為定案依據(jù)

《民訴法解釋》第一百零三條明確規(guī)定，“未經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)?！卑讣膶徖磉^程即是事實的發(fā)現(xiàn)過程，案件真相的查明依托于雙方提供的證據(jù)，而未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不得作為認(rèn)定事實的根據(jù)，因此，從程序上說，質(zhì)證是案件真相查明的必要條件。

2．民事訴訟的實體需要：影響法官自由心證，幫助法官對證據(jù)進(jìn)行認(rèn)證

證據(jù)的質(zhì)證可以影響法官對訴訟當(dāng)事人及證據(jù)的整體印象。法官對證據(jù)的采納和證據(jù)證明力的認(rèn)定，取決于質(zhì)證的質(zhì)量與結(jié)果。邏輯縝密的質(zhì)證不僅會讓法官對己方印象有利，發(fā)現(xiàn)對方證據(jù)中的問題，也有助于法官理清案件要點。

二、如何進(jìn)行質(zhì)證：質(zhì)證的程序和內(nèi)容

（一）質(zhì)證的程序規(guī)定

《證據(jù)規(guī)定》第六十二條對法庭調(diào)查中質(zhì)證的順序進(jìn)行了規(guī)定：“質(zhì)證按下列順序進(jìn)行：（一）原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證；（二）被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證；（三）第三人出示證據(jù)，原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證。人民法院依照當(dāng)事人申請調(diào)查收集的證據(jù)，作為提出申請的一方當(dāng)事人提供的證據(jù)。人民法院依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)應(yīng)當(dāng)在庭審時出示，聽取當(dāng)事人意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明。”

依照上述規(guī)定，質(zhì)證分為兩個環(huán)節(jié)，出示證據(jù)和質(zhì)證：

1．出示證據(jù)

即有舉證責(zé)任的當(dāng)事人將證據(jù)展示給法官和對方當(dāng)事人。出示證據(jù)應(yīng)當(dāng)以出示原物、原件為原則，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第六十一條的規(guī)定，只有在出示原件確有困難且法院允許、以及原件已不存在且有證據(jù)證明復(fù)印件與原件一致的情況下，才可以出示復(fù)制品。

關(guān)于證人證言的出示，一般法院應(yīng)當(dāng)要求證人出庭作證。鑒定人的出庭則是根據(jù)《民事訴訟法》第七十八條的規(guī)定，只有在當(dāng)事人有異議或者法院認(rèn)為有必要的情況下，鑒定人才應(yīng)當(dāng)出庭作證。

2．質(zhì)證

在一方當(dāng)事人出示證據(jù)后，另一方當(dāng)事人對于出示的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，沒有異議的可以作為定案的根據(jù)，有異議的則進(jìn)行進(jìn)一步的具體質(zhì)證。需要注意的是，當(dāng)事人對于證據(jù)的質(zhì)證允許對方當(dāng)事人予以回應(yīng)，在司法實踐中，法官對于復(fù)雜案件的關(guān)鍵證據(jù)，往往會組織當(dāng)事人雙方進(jìn)行多輪的質(zhì)疑和反駁，直至法官自身認(rèn)為對于該證據(jù)形成了正確的自由心證為止。質(zhì)證既可以一證一質(zhì)，也可以分組將多個證據(jù)綜合起來一并質(zhì)證。

（二）質(zhì)證的內(nèi)容

質(zhì)證的內(nèi)容一般為對于證據(jù)的合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性三性進(jìn)行質(zhì)證，其實質(zhì)在于質(zhì)疑對方以證據(jù)想要證明的具體事實主張。

一般來說，首先要針對證據(jù)的合法性、真實性進(jìn)行質(zhì)證，因為二者是證據(jù)能夠作為定案依據(jù)的前提，如果證據(jù)沒有合法形式或者并非真實，即便與案件具有關(guān)聯(lián)性，也不應(yīng)該作為定案的根據(jù)。

合法性、真實性是對證據(jù)的“證據(jù)能力”的要求，而具備“證據(jù)能力”還要考慮證據(jù)“證明力”的大小，即關(guān)聯(lián)性。只有同時具備證據(jù)能力和證明力，證據(jù)才可以作為案件事實的組成基礎(chǔ)，但這并不意味著只要證據(jù)滿足了三性要求，法院就會支持當(dāng)事人該證據(jù)對應(yīng)的事實主張，法官依然會根據(jù)自己的自由心證，對證據(jù)的證明力進(jìn)行綜合判斷，再確定當(dāng)事人的事實主張是否能夠成立。

1．對證據(jù)合法性的質(zhì)證

在對證據(jù)的合法性進(jìn)行質(zhì)證時，一般從以下幾個角度進(jìn)行：

（1）證據(jù)是否符合證據(jù)的法定形式?！睹袷略V訟法》第六十三條規(guī)定的證據(jù)形式有八種：當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見和勘驗筆錄。

（2）證據(jù)是否符合特定的形式要求。即證據(jù)的形式要件是否得到滿足。例如，《民訴法解釋》第一百一十五條規(guī)定就對單位出具的證明材料規(guī)定了特殊的形式要求。

（3）證據(jù)的來源是否合法?！睹裨V法解釋》第一百零六條規(guī)定：“對以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)?！币来艘?guī)定，侵犯個人隱私的偷拍、投攝等證據(jù)，均會因違法獲取而不能作為定案根據(jù)。

2．對證據(jù)真實性的質(zhì)證

證據(jù)真實性包含形式是否真實和內(nèi)容是否真實兩個方面。形式是否真實是指證據(jù)的載體是否真實，例如當(dāng)事人手寫的文件，只要確實系當(dāng)事人手寫，并非偽造，那么無論內(nèi)容所述如何，該證據(jù)的形式即為真實的；而證據(jù)的內(nèi)容是否真實指證據(jù)所載明的內(nèi)容是否真實，即是否與案件事實情況一致。

最終證據(jù)的真實性與否，實際應(yīng)依照內(nèi)容判斷，形式是否真實僅為內(nèi)容是否真實的考量因素之一，是整個證據(jù)具備真實性的必要不充分條件。

在對證據(jù)的真實性進(jìn)行質(zhì)證時，一般從以下幾個角度進(jìn)行：

（1）證據(jù)是否存在原件、證據(jù)來源是否清晰可以驗證；

（2）證據(jù)本身內(nèi)容是否違反邏輯，能否與其他證據(jù)相互印證。

3．對證據(jù)關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證

關(guān)聯(lián)性指證據(jù)與待證事實之間內(nèi)在的聯(lián)系，關(guān)聯(lián)性的大小直接關(guān)系到證據(jù)的證明力的強弱。證據(jù)關(guān)聯(lián)性包括兩個要素：第一，證據(jù)對待證事實具有證明性，即證據(jù)與待證事實有相關(guān)性；第二，證據(jù)本身可以增加或減少待證事實的可能性。

因此，對于關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證一般從以上兩個角度進(jìn)行，即運用邏輯法則和經(jīng)驗法則，質(zhì)疑證據(jù)與待證事實沒有關(guān)系，或者即便有關(guān)系，也很難增加或減少待證事實本身的存在可能性。

三、各類證據(jù)的質(zhì)證實務(wù)要點

依據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定的八種證據(jù)形式，筆者結(jié)合實務(wù)要點分類提示如下：

（一）當(dāng)事人陳述

1.由于該部分證據(jù)一般涉及多個事實，需要特別注意質(zhì)證時不要遺漏事實，可以首先就事實發(fā)表總體的明確質(zhì)證意見，再對對方當(dāng)事人陳述的具體事實，進(jìn)一步發(fā)表認(rèn)可還是否認(rèn)的意見；

2.對于該部分中不認(rèn)可對方當(dāng)事人的陳述，應(yīng)當(dāng)佐以證據(jù)及時、慎重地向法庭提出充分理由，避免沒有目的沒有證據(jù)地“為了反對而反對”，這樣會陷入更加不利的境地。

（二）書證、物證

對書證、物證進(jìn)行質(zhì)證時，除非上文提到的特殊情況，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物，因此，質(zhì)證時必須要求對方提交原件，然后才能對該證據(jù)的真實性發(fā)表意見，對不能提供原件的證據(jù)原則上應(yīng)該拒絕質(zhì)證。

如果對方確實不能提供原件，同時法庭要求附條件發(fā)表質(zhì)證意見，在核對筆錄時必須確認(rèn)是否在筆錄中明確了所發(fā)表質(zhì)證意見的前提。

（三）視聽資料、電子數(shù)據(jù)

近年的司法實踐中，出現(xiàn)了大量通過短信、微信、QQ、電子郵件等電子數(shù)據(jù)證明案件事實的情況，這些證據(jù)的展示方式一般是通過打印截圖提交法院，另一方當(dāng)事人即便在開庭前取得對方提交的證據(jù)，也難以進(jìn)行有效判斷，因此質(zhì)證環(huán)節(jié)就尤為重要。

1．需要核查該類型證據(jù)的原始載體

對該類型證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證時，首先需要核查原始介質(zhì)，例如手機短信、微信等需要核查原始手機，再來判斷真實性。這是因為電子數(shù)據(jù)具有虛擬性，容易被篡改、復(fù)制、剪輯，一旦丟失原始介質(zhì)，就難以確保真實性。因此在相對方?jīng)]有出示該類型證據(jù)原始介質(zhì)的情況下，一般應(yīng)主張不予認(rèn)可。

2．需要核查證據(jù)所涉主體是否真實

民事訴訟中，無論是短信、微信還是電子郵件，都涉及到案件相關(guān)主體。而且一般主體在證據(jù)中僅體現(xiàn)為賬號或者圖像，那么該賬號或者圖片究竟是否為所主張的主體，就是質(zhì)證中的重要一環(huán)。如果證據(jù)中的主體雙方根本不存在或無法查實身份，則有很大可能該證據(jù)本身是偽造的，不具備真實性，也無法作為定案的依據(jù)。

針對該類型證據(jù)質(zhì)證，應(yīng)重點核查所涉主體是否真實，尤其是一旦賬號所載系統(tǒng)并非以身份證實名注冊、或者無法證明系統(tǒng)具有嚴(yán)格的身份驗證機制，可以認(rèn)為無法確認(rèn)往來主體身份，而不認(rèn)可證據(jù)的真實性，這種情況下除非舉證方有其他證據(jù)相互印證，該證據(jù)的真實性一般不會被法院確認(rèn)。

3．需要核查證據(jù)內(nèi)容是否完整

由于電子往來往往是大量的、連串的形式，具有內(nèi)容多、易修改的特點。即便是真實的往來，通過有選擇、有目的地提交舉證，也可以達(dá)到虛假的證明效果，舉證方往往不會提供完整的證據(jù)內(nèi)容，因此審查證據(jù)的完整性也很有必要。

以電子郵件為例，可以要求對方當(dāng)事人提供所提交證據(jù)的前后郵件，或者在有充分證據(jù)證明對方惡意刪去了某郵件的情況下，可以要求進(jìn)行IT的技術(shù)恢復(fù)；再例如若存在錄音、錄像類型的證據(jù)，可以要求其提供完整、未經(jīng)剪輯的文件，而不能認(rèn)可進(jìn)行技術(shù)剪輯、拼接的證據(jù)。

4．經(jīng)公證的電子證據(jù)類

特別提醒的是，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第十條規(guī)定，已為有效公證文書所證明的事實，不需要證明，因此對于公證過的該類型證據(jù)，為給法官留下合理質(zhì)證的印象，沒有充分證據(jù)情況下，不建議不認(rèn)可公證的內(nèi)容，但是該類型證據(jù)依然可以在形式上進(jìn)行質(zhì)證，具體而言可以從以下幾個角度進(jìn)行：

（1）公證過程是否規(guī)范完整。公證文書須完整地記載公證證據(jù)的形成過程，具體而言，應(yīng)該至少包括打開往來系統(tǒng)、輸入賬號密碼、查看證據(jù)等環(huán)節(jié)，同時還應(yīng)當(dāng)包含載體運轉(zhuǎn)良好的證明，例如電腦正常連接網(wǎng)絡(luò)、或者電話正?？梢缘顷懳⑿诺取?/p>

（2）公證書記載的操作人員身份是否中立，以及公證環(huán)境是否具有客觀性。如果操作人員不是公證員，或者操作的電腦不是第三方的電腦，也可能存在預(yù)先編輯軟件、預(yù)先設(shè)置網(wǎng)絡(luò)環(huán)境或登陸了虛擬網(wǎng)頁的可能性。

（四）鑒定意見、勘驗筆錄

1.由于鑒定意見一般涉及到較為復(fù)雜的專業(yè)問題，質(zhì)證的主要工作量在庭下準(zhǔn)備階段，主要包括取得質(zhì)證意見后，明確鑒定結(jié)論中是否存在適用條件或者作出結(jié)論的前提聲明，或者在邏輯上檢查其鑒定方法、檢查結(jié)論的事實依據(jù)和法律依據(jù)；

2.如果請求鑒定人員出庭，為避免專業(yè)性準(zhǔn)備不足，建議事先委托相關(guān)專業(yè)人員出庭并協(xié)助質(zhì)證。

3.對于勘驗筆錄的質(zhì)證準(zhǔn)備，與鑒定意見較為相似，應(yīng)當(dāng)注意檢查勘驗筆錄的形成過程是否存在漏洞，同時核查勘驗筆錄的內(nèi)容是否能與案件其他證據(jù)相互印證。

（五）證人證言

在對證人證言進(jìn)行質(zhì)證時，一般從以下幾個方面進(jìn)行：

1．對證人證言真實性的質(zhì)證

證人證言是否客觀、真實，一般可從以下三個方面進(jìn)行質(zhì)證：

第一， 證人與當(dāng)事人、案件處理結(jié)果之間是否存在利害關(guān)系。

若證人與當(dāng)事人有利害關(guān)系，如證人是一方當(dāng)事人的員工、親戚、朋友等，該證人證言會因利害關(guān)系可能導(dǎo)致證言傾向一方當(dāng)事人，而不具有客觀性。但是，如果僅僅是簡單以證人與當(dāng)事人之間存在利害關(guān)系為由主張證人證言不真實，其質(zhì)疑和質(zhì)問的力度較弱，難以為法官不采信該證人證言提供充分的說理。

因此，還應(yīng)結(jié)合證人證言與其他證據(jù)之間是否存在矛盾，能否相互印證的角度，提出更加有效的質(zhì)證意見。此外，如果有證據(jù)顯示證人與案件處理結(jié)果有利害關(guān)系，可在較大程度上降低證人證言在法官心中的采信度。

第二，證人證言內(nèi)容。

《證據(jù)規(guī)定》第七十二條第一款規(guī)定：“證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實，作證時不得使用猜測、推斷或者評論性的語言?！?/p>

據(jù)此，“親身感知規(guī)則”是審查證人證言的首要規(guī)則。證人證言的內(nèi)容必須是對客觀事實的反映，證人只能對自己耳聞目睹的案件情況進(jìn)行體驗陳述，而不能作出意見陳述。除非證人的意見是建立在合理的經(jīng)驗和感覺基礎(chǔ)上的，如聲音的認(rèn)定、車輛的速度等。

如果是傳來證人作證，必須說明來源，對于道聽途說的消息，不能作為證人證言的內(nèi)容。在司法實踐中，證人的年齡、身體狀況、感知案件事實時的環(huán)境、精神狀態(tài)等因素，均會影響證人證言內(nèi)容的可信度。

此外，如果證人證言內(nèi)容不連貫、缺乏案件細(xì)節(jié)情況，或者細(xì)節(jié)情況與其他證據(jù)相互矛盾，不能印證，其可信度也會大大降低。這很可能表明其并未親自感知案件情況。如果經(jīng)過審查發(fā)現(xiàn)，證人是轉(zhuǎn)述其他證人的證言，那么將需要進(jìn)一步查找相關(guān)證人，核實信息來源，尋找一手證人證言。

第三，證人的人品。

司法實踐中，鮮有當(dāng)事人或代理人從證人的品德角度對證人證言發(fā)表質(zhì)證意見。一般來說，品行良好的證人證言，其可信度就高，反之其證人證言的可靠性就較弱。

如果有證據(jù)證明證人曾經(jīng)在另案中做過偽證，在本案中其證人證言的可信度就將大打折扣。

2．對證人證言合法性的質(zhì)證

合法性一般是從作證的證人是否具有作證的資格和證人證言的來源兩個角度進(jìn)行質(zhì)證。

首先，作證的證人是否具有證人資格。

證人的作證資格，是其成為法庭上的證人的前提。如果證人作證時的年齡、認(rèn)知水平、記憶能力和表達(dá)能力、生理及精神狀態(tài)足以影響證言的真實性，其作證資格就值得質(zhì)疑?！睹袷略V訟法》第七十二條規(guī)定“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。不能正確表達(dá)意思的人，不能作證?！睋?jù)此，證人分為自然人證人和單位證人，具備證人資格應(yīng)同時滿足了解案情和正確表達(dá)這兩個法律要件。

能否成為證人與年齡沒有必然關(guān)系，即使是未成年人，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第六十七條規(guī)定：“待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力的人，可以作為證人?！比绻C人出庭不能正確表達(dá)或者沉默不語，則喪失作為證人的資格。

單位證人的作證方式一般是出具書面證明文件。根據(jù)《民訴法解釋》第一百一十五條規(guī)定，單位證明只有具備單位負(fù)責(zé)人簽字或蓋章、出具人簽字或蓋章和單位公章這三個要素才具備合法的形式要件，具有作為證據(jù)的資格。

其次，證人證言的來源是否合法。

證人證言的取得程序、方式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定，不能采用欺詐、脅迫、暴力等非法方式獲得證人證言。另外，需注意申請證人出庭作證的時間，逾期舉證也會影響證據(jù)的效力。根據(jù)《民訴法解釋》第一百一十七條規(guī)定：“當(dāng)事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。”

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定：“證人證言的收集程序、方式有下列瑕疵，經(jīng)補正或者作出合理解釋的，可以采用；不能補正或者作出合理解釋的，不得作為定案的根據(jù)：

（一）詢問筆錄沒有填寫詢問人、記錄人、法定代理人姓名以及詢問的起止時間、地點的；

（二）詢問地點不符合規(guī)定的；

（三）詢問筆錄沒有記錄告知證人有關(guān)作證的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任的；

（四）詢問筆錄反映出在同一時段，同一詢問人員詢問不同證人的；

（五）詢問未成年人，其法定代理人或者合適成年人不在場的?！?/p>

凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。遇有法定情形不能出庭作證的，經(jīng)人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證。證人出庭作證和書面作證的質(zhì)證方式有所不同。

3．對到庭證人證言的質(zhì)證

（1）證人的基本情況，包括證人是否為未成年人，是否能正確感知當(dāng)時情況，是否能正確回憶、表述，證人與當(dāng)事人之間的關(guān)系;

（2）證人的感知力、記憶力、表達(dá)力等，即證人對案件事實是否有正確的感知、記錄、回憶能力，證人是否能正確表達(dá)這一感知等;

（3）證人感知案件事實時的環(huán)境和條件;

（4）證人對同一事實的前后描述是否矛盾;

（5）證人證言的來源及合法性;

（6）證言的內(nèi)容及要證明的問題;

（7）證言與其他證據(jù)的相互印證及其因果關(guān)系。

（8）證人因情感或經(jīng)濟利益的影響，對一方當(dāng)事人是否有所偏袒;

（9）證人的品行可信性;

（10）證人的感知、回憶、表述能力是否存在缺陷。

4．對未到庭證人證詞的質(zhì)證

（1）證詞形成的時間、地點、環(huán)境;

（2）證詞的來源及其來源程序是否合法;

（3）證人與當(dāng)事人的關(guān)系，如是否有重大利益關(guān)聯(lián)性、親屬、賄賂、脅迫等情況;

（4）證人的基本情況，包括證人是否為未成年人，是否能正確感知當(dāng)時情況，是否能正確回憶、表述;

（5）證詞中是否存在不一致之處、證詞是否存在自相矛盾的明顯錯誤;

（6）證人未能出庭的原因是否合法。